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ERNESTO RUIZ , ESTABLECIMIENTO PERMANTE EN UN PAIS Y EL ROLL QUE TIENEN LAS CLAUSULAS DE LIMITACION DE BENEFICIO Y LOS CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICION

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ERNESTO RUIZ , ESTABLECIMIENTO PERMANTE EN UN PAIS Y EL ROLL QUE TIENEN LAS CLAUSULAS DE LIMITACION DE BENEFICIO Y LOS CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICION

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Un establecimiento permanente surge cuando una empresa extranjera mantiene en otro país una presencia fija o suficiente para desarrollar sus actividades, como una sucursal, oficina, fábrica, obra prolongada o agente dependiente. Su existencia permite al Estado donde opera gravar los beneficios atribuibles a esa actividad. Los convenios para evitar la doble imposición distribuyen la potestad tributaria entre el país de residencia y el país de la fuente, y establecen mecanismos de exención o crédito fiscal. Las cláusulas de limitación de beneficios impiden que sociedades sin actividad económica real aprovechen indebidamente las ventajas del convenio tributario internacional vigente entre países.

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Un establecimiento permanente puede existir, por ejemplo, cuando una empresa mantiene una sucursal, oficina, fábrica, taller o un lugar fijo de negocios en otro país desde donde desarrolla total o parcialmente sus actividades. También puede darse en ciertos casos cuando una empresa presta servicios en otro país durante un período determinado. Por otro lado, las cláusulas de limitación de beneficios en los Convenios de Doble Imposición buscan evitar el abuso de los convenios, limitando el acceso a sus beneficios a entidades que realmente cumplen con determinados requisitos de residencia, actividad y sustancia económica.

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Un establecimiento permanente (EP) se define generalmente como un lugar fijo de negocios mediante el cual una empresa realiza toda o parte de su actividad. De acuerdo con el Artículo 5 del Modelo de la OCDE, los ejemplos específicos que comprenden un EP son las sedes de dirección, las sucursales, las oficinas, las fábricas y los talleres. También se incluyen en esta categoría las minas, los pozos de petróleo o de gas, las canteras o cualquier otro lugar de extracción de recursos naturales. Asimismo, una obra o un proyecto de construcción, instalación o montaje constituye un establecimiento permanente si su duración excede de los doce meses.

Existen otros supuestos donde puede configurarse un EP, como en el caso de los agentes dependientes que, actuando por cuenta de una empresa, concluyen habitualmente contratos o desempeñan el papel principal para su celebración rutinaria. Además, la explotación de equipos automáticos (como máquinas expendedoras) por cuenta propia o la disposición de un servidor informático fijo a través del cual se ejerzan funciones empresariales pueden constituir un EP en determinadas circunstancias.

Por otro lado, las cláusulas de beneficios desempeñan un papel crucial como mecanismos antiabuso destinados a combatir el treaty shopping o la utilización abusiva de los convenios por parte de terceros. Su función principal es restringir el acceso a las ventajas fiscales del convenio únicamente a aquellas entidades que califican como "personas aptas", asegurando así la existencia de un nexo suficiente (presencia fiscalmente imponible) entre la entidad y su Estado de residencia. Estas cláusulas, como la de Limitación de Beneficios (LOB), verifican condiciones relativas a la personalidad jurídica, la titularidad y la naturaleza de las actividades generales de la entidad.

Complementariamente, el Test del Propósito Principal (PPT) permite a las administraciones denegar los beneficios convencionales cuando sea razonable concluir que obtener dicho beneficio fue uno de los propósitos principales de un instrumento u operación concreta. En resumen, el rol de estas cláusulas es garantizar que los convenios se empleen para su fin original de eliminar la doble imposición y no para facilitar la evasión o elusión fiscales

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En Costa Rica, ejemplos de Establecimiento Permanente incluyen sedes de dirección, sucursales, oficinas, fábricas y obras de construcción o montaje que excedan los seis meses.

Las cláusulas de Limitación de Beneficios (LOB) actúan como un blindaje estratégico contra el treaty shopping. Su rol fundamental es restringir las ventajas del convenio únicamente a entidades que demuestren un nexo económico real y una estructura de propiedad legítima en el Estado de residencia. Esto evita que terceros utilicen sociedades instrumentales para eludir impuestos artificiosamente, protegiendo la integridad fiscal y reputacional de la compañía.

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¿Cuándo una empresa extranjera tiene un Establecimiento Permanente (EP) en un país? ¿Y qué papel juegan las cláusulas de Limitación de Beneficios (LOB)?

En el marco de los Convenios para Evitar la Doble Imposición (CDI), uno de los conceptos más relevantes —y a la vez más malinterpretados— es el de Establecimiento Permanente (EP). Su correcta identificación puede marcar la diferencia entre tributar o no en un país.

Ejemplos típicos de Establecimiento Permanente (según el Modelo OCDE):

Una sucursal u oficina fija desde la cual una empresa extranjera desarrolla su actividad comercial.

Una obra o proyecto de construcción que supera el umbral temporal establecido en el convenio aplicable.

Un agente dependiente que actúa habitualmente en un país y tiene facultades para concluir contratos en nombre de la empresa.

Un taller, fábrica o centro de producción con cierta permanencia.

En todos los casos, el elemento clave es la existencia de un lugar fijo de negocios o una presencia funcional suficiente que permita al Estado de la fuente gravar los beneficios empresariales.

¿Y qué rol juegan las cláusulas de Limitación de Beneficios (LOB)?
Las cláusulas LOB son mecanismos antiabuso incluidos en muchos CDI para evitar el uso indebido de los convenios, especialmente en estructuras de treaty shopping.

Su función es limitar el acceso a los beneficios del convenio únicamente a entidades que:

tengan residencia fiscal real,

cuenten con sustancia económica, y

mantengan un vínculo genuino con el Estado contratante.

En la práctica, una empresa puede no tener EP, pero aun así perder los beneficios del convenio si no cumple con las condiciones de una cláusula LOB.

Conclusión:
La planificación fiscal internacional hoy exige algo más que estructuras formales. Sustancia, transparencia y coherencia operativa son claves para gestionar riesgos fiscales y mantener relaciones cooperativas con las Administraciones Tributarias.

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Un establecimiento permanente en un país puede ser, por ejemplo, una sucursal de una empresa extranjera, una oficina de representación, una fábrica, un taller o incluso una obra de construcción que se prolongue más allá del plazo fijado en el convenio (normalmente 6 a 12 meses). Estos supuestos hacen que la empresa extranjera tribute en el país donde desarrolla actividades significativas. Por su parte, las cláusulas de limitación de beneficios en los Convenios de Doble Imposición (CDIs) tienen el rol de evitar que entidades que no son verdaderos residentes fiscales del país firmante, o que buscan aprovecharse artificialmente del tratado, se beneficien indebidamente de sus ventajas. En otras palabras, garantizan que solo quienes cumplen genuinamente con los criterios de residencia y sustancia económica puedan acceder a las reducciones de impuestos previstas en el CDI.

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Ejemplo de establecimientos permanentes

Según el Artículo 5 del Modelo de Convenio de la OCDE, un EP es:

“Un lugar fijo de negocios a través del cual una empresa realiza toda o parte de su actividad”.

Incluye:

Oficina, fábrica, taller, sucursal, mina, cantera, etc.

Puede ser temporal, pero si dura más de 6 meses (o el tiempo que indique el convenio), también cuenta.

No incluye actividades preparatorias o auxiliares (como almacenamiento, publicidad, compra de material).

Rol de clausulas de limitación de beneficios de convenios

Cómo funcionan las cláusulas LOB

1. Requisitos de residencia genuina
Solo se otorgan los beneficios del convenio a contribuyentes que sean residentes de un país contratante de manera efectiva, no a “intermediarios” o empresas pantalla.

2. Pruebas de vinculación económica o control

Para personas jurídicas: se verifica que la mayoría de los accionistas sean residentes del país contratante.

Para individuos: se evalúa que realmente vivan y tengan intereses económicos en el país.

3. Restricciones específicas
Las LOB pueden establecer, por ejemplo:

Limitar la reducción de retenciones en dividendos, intereses o regalías a empresas con cierta participación accionaria.

• • Requerir que las rentas no provengan de estructuras diseñadas solo para aprovechar el convenio.

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Saludos, un ejemplo clave es aquel en donde una empresa que se dedica a la prestación de servicios de marketing digital crea una empresa en su país de origen (España) y con el paso del tiempo apertura sucursales en otros países como Francia, Alemania, Estados Unidos, Buenos Aires, etc., es importante la firma de convenios considerando aspectos como el establecimiento permanente o los precios de transferencia para evitar la doble imposición.

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1.     El articulo 5 del modelo del convenio de la OCDE define el Establecimiento Permanente como aquel lugar fijo de negocios mediante el cual una empresa realiza todo o parte de su actividad. Tal y como se señala en los comentarios al MC OCDE y existen las siguientes tres notas que han de darse en la definición general del Establecimiento Permanente: (i) la existencia de un «lugar de negocios», (ii) este lugar de negocios debe ser «fijo» y, (iii) a través de este lugar de negocios deben «llevarse a cabo las actividades de la empresa».

Ejemplos:

Sucursal bancaria o comercial

1. Una entidad financiera española abre una sucursal en Colombia para captar depósitos. Esa sucursal es un EP en Colombia y debe tributar allí por las utilidades atribuibles.

2. Fábrica o taller

Una empresa alemana establece en México una planta siderúrgica para producir acero. La planta constituye un EP en México.

3. Obras de construcción o montaje

Una compañía chilena ejecuta una obra de infraestructura en Perú que dura más de 12 meses. Esa obra se considera un EP en Perú.

4. Agente dependiente

Una empresa de software estadounidense nombra en Argentina a un agente que tiene poderes para cerrar contratos en su nombre. Ese agente dependiente genera un EP en Argentina.

5. Explotación de recursos naturales

Una petrolera canadiense opera pozos en Colombia. Esos pozos constituyen un EP en Colombia.

Cláusulas de Limitación de Beneficios (LOB) en los CDI

a) Rol y finalidad

Las cláusulas LOB son disposiciones antiabuso incluidas en los convenios de doble imposición.
Su objetivo es impedir que empresas o personas de terceros países utilicen estructuras artificiales (empresas pantalla) solo para beneficiarse de ventajas del CDI (treaty shopping).

En virtud de estas Cláusulas, no basta que se trate de personas residentes de uno o ambos Estados Contratantes y que se encuentren sujetas a tributación por su renta mundial en el Estado de Residencia, sino que deben cumplir requisitos adicionales que les permitan ser considerados como “personas calificadas” acreditando ciertos vínculos especiales con el Estado de Residencia, o justificar la existencia de motivos económicos legítimos para obtener las rentas en ese Estado

Ejemplo de aplicación práctica

1.     Caso sin cláusula LOB

o   Una multinacional de EE. UU. crea una sociedad en Países Bajos (holding sin empleados ni oficinas), únicamente para recibir dividendos desde Colombia y pagar menos impuestos por el CDI Colombia–Países Bajos.

o   Sin actividad real, esa empresa pantalla se beneficia indebidamente del convenio.

2.     Caso con cláusula LOB

o   El CDI Colombia–Canadá contiene cláusulas que exigen que la empresa que quiere beneficiarse del convenio tenga:

§  Sustancia económica real (empleados, oficinas, actividad principal).

§  Residencia efectiva en el país contratante.

o   Si no cumple, no puede reclamar los beneficios del tratado y se le aplican las reglas de tributación interna (sin reducción de retenciones).

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Ejemplos de establecimientos permanentes en el caso de una empresa que se dedique al rubro de la tecnología que este constituida en Estados Unidos y que tenga una sucursal en España donde se gestiona ventas y se da soporte al cliente.

Otro ejemplo es una empresa petrolera de origen noruego con una plataforma de extracción en el golfo de México.

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Establecimiento Permanente, Clausulas de Limitacion de Beneficios en CDIs.

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Establecimiento Permanente, Clausulas de Limitacion de Beneficios en CDIs.

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Ejemplo de Establecimiento Permanente en un país

Un "Establecimiento Permanente" (EP) es un concepto esencial en la fiscalidad internacional y se refiere a una presencia física o actividad significativa de una empresa extranjera en otro país, lo que genera obligaciones fiscales en esa jurisdicción.

Por ejemplo:

Una empresa tecnológica de México, llamada TecnoMundo S.A., decide expandir sus operaciones a España. Para ello, abre una oficina comercial en Madrid, contrata personal local y firma contratos de venta desde esa sucursal. Debido a que la empresa tiene una instalación fija de negocios en España donde realiza actividades comerciales de forma permanente y significativa, la oficina de Madrid constituye un Establecimiento Permanente según los convenios de doble imposición típicos, como el Modelo de Convenio de la OCDE.

Esto significa que España tiene derecho a gravar las utilidades atribuibles a esa oficina de TecnoMundo S.A., además de la tributación que corresponde en México.

Rol de las cláusulas de limitación de beneficios en los convenios de doble imposición

Las cláusulas de limitación de beneficios (conocidas como LOB, por sus siglas en inglés) son disposiciones presentes en muchos convenios de doble imposición para evitar que personas o empresas de terceros países se aprovechen indebidamente de los beneficios fiscales del convenio.

La función principal de estas cláusulas es garantizar que solamente personas residentes genuinas de uno de los países firmantes puedan acceder a las reducciones o exenciones fiscales previstas en el convenio. Esto impide, por ejemplo, que entidades constituidas artificialmente en un país únicamente con el objetivo de obtener ventajas tributarias (sin tener actividad económica real en ese país) utilicen el convenio para eludir impuestos.

Ejemplo práctico:

Supongamos que una empresa de Estados Unidos pretende utilizar una filial en Países Bajos únicamente para canalizar ingresos y beneficiarse de las tasas reducidas establecidas en el convenio entre México y Países Bajos, aunque la actividad real se lleva a cabo fuera de esos países. Si existe una cláusula de limitación de beneficios en el convenio, la autoridad fiscal mexicana puede denegar los beneficios del convenio si determina que la empresa neerlandesa no cumple los requisitos sustanciales (como tener empleados, oficinas y una actividad económica genuina).

Conclusión

El establecimiento permanente define cuándo una empresa extranjera debe pagar impuestos en otro país por su presencia física o actividades significativas. Las cláusulas de limitación de beneficios, por su parte, protegen la integridad de los convenios de doble imposición, asegurando que sólo quienes realmente cumplen los requisitos puedan gozar de sus ventajas y evitando la planificación fiscal abusiva.

Carla LOPEZ

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Alexander Varon - Ejemplos de establecimiento permanente en un país, que rol juega las cláusulas de limitación de beneficios en los convenios de doble imposición.

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Alexander Varon - Ejemplos de establecimiento permanente en un país, que rol juega las cláusulas de limitación de beneficios en los convenios de doble imposición.

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Los siguientes son posibles ejemplos de establecimientos permanentes:

Una empresa tecnológica de Alemania abre una sucursal en Colombia con personal local que presta servicios de soporte técnico a clientes colombianos, y se configura como establecimiento considerando que existe un lugar fijo de negocios donde realiza las actividades,

Una constructora española ejecuta una obra de infraestructura en Perú durante 14 meses, se considera como establecimiento permanente por superar 12 meses de permanencia.

Las cláusulas de limitación de beneficios tienen como función principal evitar abusos en la aplicación de los convenios, como el uso indebido de sus ventajas por parte de entidades que no tienen una actividad económica real en el país donde dicen residir.

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El ejemplo más claro sería un negocio que se apertura (matriz) en el país de origen del contribuyente; posteriormente, al comenzar a abrir sucursales en diversos país, se deberá verificar la existencia de posibles convenios o, en su defecto, la inexistencia de estos. Asimismo, la particularidad tributaria de cada país, como en EUA, que aunque no se tenga una residencia permanente en el país, continuará solicitando el pago del tributo.

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Basado en los convenios para evitar la doble imposición (CDI) el concepto de establecimiento permanente (EP) es clave para determinar si un país tiene derecho a gravar las rentas empresariales generadas por una empresa extranjera en su territorio. Adjunto ejemplos y el rol de las cláusulas de beneficios:

Según el artículo 5 del Modelo de Convenio de la OCDE, se consideran EP:

1.       Lugar fijo de negocios: Una oficina, sucursal, fábrica, taller, o tienda. Ejemplo: Una empresa alemana abre una oficina de representación en Quito para coordinar ventas en Ecuador. Esa oficina puede constituir un EP.

2. Sitios de extracción de recursos naturales: Como minas, pozos de petróleo, canteras. Ejemplo: Una empresa canadiense explota una mina de oro en Perú. La mina es un EP.

3. Proyectos de construcción o instalación: Si duran más de cierto tiempo (usualmente 6 o 12 meses, según el CDI). Ejemplo: Una empresa china construye un puente en Colombia durante 14 meses. Esto puede constituir un EP.

4. Agentes dependientes: Si una persona actúa en nombre de la empresa extranjera y tiene autoridad para cerrar contratos. Ejemplo: Un representante en Chile que firma contratos en nombre de una empresa francesa puede generar un EP.

5. Presencia digital significativa (en evolución): Aunque aún en debate, algunos países consideran que una empresa digital con usuarios activos y generación de ingresos en su territorio puede tener un EP digital.

Rol de las Cláusulas de Beneficios y los CDI

1. Evitar la doble imposición: Los CDI asignan el derecho de imposición entre los países. Si hay EP, el país donde se ubica puede gravar las rentas atribuibles a ese EP.  El país de residencia de la empresa debe eliminar la doble imposición mediante exención o crédito fiscal.

2. Cláusulas de limitación de beneficios (LOB): Estas cláusulas evitan que empresas de terceros países se aprovechen indebidamente de los beneficios del convenio. Ejemplo: Una empresa de un paraíso fiscal que intenta usar un CDI entre Ecuador y España para evitar impuestos podría ser bloqueada si no cumple con los requisitos de sustancia económica.

3. Seguridad jurídica y prevención de abusos: Los CDI y sus cláusulas ayudan a prevenir la evasión fiscal y a dar certeza a las empresas sobre sus obligaciones tributarias.

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Un establecimiento permanente se da cuando una empresa extranjera tiene una presencia física o activa en otro país, como una sucursal, una oficina, una obra de construcción que dure más de cierto tiempo (por ejemplo, 6 meses), o incluso un agente que firma contratos en su nombre. También puede darse en casos modernos, como un servidor que opera en otro país si es parte clave del negocio.

Por otro lado, las cláusulas de limitación de beneficios (LOB) en los convenios sirven para evitar que empresas de terceros países abusen del tratado, por ejemplo, creando filiales “de papel” solo para pagar menos impuestos. Estas cláusulas ayudan a que solo las empresas con presencia real y actividades genuinas puedan acceder a los beneficios del convenio.

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Laura, residente fiscal en México, abre un restaurante en Argentina que califica como establecimiento permanente según el convenio para evitar la doble imposición entre ambos países. Argentina grava las rentas del restaurante, y México también quiere gravar los ingresos mundiales de Laura, incluyendo lo ganado en Argentina. Para evitar la doble imposición, se aplica el convenio basado en el modelo OCDE: Argentina tiene derecho prioritario a gravar las rentas del establecimiento permanente, y México debe eximir esos ingresos o aplicar un crédito fiscal por los impuestos ya pagados en Argentina. Así, Laura evita pagar doble impuesto por las mismas rentas

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Establecimiento permanente u Cláusulas de Limitación

Los siguientes son ejemplos donde puedan existir EP:

Una empresa abre una sucursal en otro país para vender productos, realizar contratos o prestar servicios directamente. Esa sucursal, al operar de forma estable y continua, puede constituir un EP.

Una empresa internacional instala una planta de manufactura en otro país. Al ser un lugar fijo donde se genera valor económico, se considera un EP.

Una compañía realiza un proyecto de construcción o instalación que se prolonga durante más de 12 meses. Según el Modelo OCDE, esta obra puede generar un EP.

Las cláusulas de Limitación de Beneficios son normas incluidas en muchos convenios para evitar la doble imposición con el fin de evitar abusos en el uso de los beneficios fiscales del tratado.

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Establecimiento permanente y cláusulas de limitación

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Establecimiento Permanente y el Rolo de Limitacion de Beneficios

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Establecimiento Permanente y el Rolo de Limitacion de Beneficios

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Comparto mis ejemplos en base a los conocimientos

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Adjunto comentarios