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Por González Varadé, Patricia
Carácter vinculante o no vinculante de las Cartas de Intenciones

El carácter vinculante o no vinculante de las cartas de intenciones es la primera gran prueba que usted habrá de superar si quiere transmitir o adquirir una empresa. Si usted es un empresario habituado a estas transacciones ya conoce su extraordinaria relevancia. Si no lo es y cree que para una Carta de Intenciones no necesita (aun) asesoramiento ... lo acabará pagando y recordará siempre esta lectura.

Empresarios, abogados, asesores...Cuantas veces se habrán hecho esta pregunta. Las Cartas de Intenciones, ¿vinculan?

En un sistema jurídico, singularmente garantista como el Derecho Español, hablar de "intenciones", provoca cierta confusión.

Y es por ello, que una de las cuestiones más frecuentes en el mundo del M&A es la siguiente. Carácter vinculante o no vinculante de las Cartas de Intenciones

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Introducción

En primer lugar, conviene destacar que la eficacia de las cartas de intenciones, con frecuencia, trascienden la esfera procesal. Y alcanza la esfera a de los Tribunales de Justicia.

En el -indiscutiblemente anglosajón- mundo legal de las M&A, conviene no despreciar la virtualidad de estos documentos. De hacerlo, se pueden frustrar operaciones, por las diferentes expectativas que sobre ese documento se pueden generar.

En un contrato, SIEMPRE, es importante la letra. En una Carta de Intenciones aún hay más. Lo es la letra, las omisiones, los silencios y las insinuaciones.

¿Qué es una Carta de Intenciones?

Los acuerdos de intenciones no están regulados en nuestro Derecho. En consecuencia, el nacimiento de esta figura es fruto de la libertad de pactos de los particulares. Así se contempla en el artículo 1.255 del Código Civil. Al igual que sucede con el resto de instituciones precontractuales. El concepto y la eficacia de esta figura dependen en gran medida de la interpretación doctrinal y jurisprudencial.

En cualquier caso. Puede concluirse que los acuerdos de intenciones se originan en la fase de negociación de un futuro contrato.

En definitiva, una Carta de Intenciones es lo que el cliente quiere que sea. Una oferta vinculante, una oferta no vinculante o una oferta con cierto grado de vinculación.

¿Cuáles son las funciones de la carta de intenciones?

Reforzar la responsabilidad precontractual o culpa in contrahendo;

Anticipar acuerdos con consentimientos cualificados;

No determinar los elementos de los contratos;

Pactar la falta de obligatoriedad.

Respecto las funciones de las carta de intenciones, son múltiples. Así pues, destacamos las principales:

¿Cuál es su contenido habitual?

Declaración de compromiso/intención de negociar;

Delimitación de los puntos sobre los que alcanzar un acuerdo;

Fijar los eventuales pactos alcanzados y las bases de la negociación futura

Establecer reglas y calendario para una negociación futura.

En cuanto al contenido habitual, aunque no existen generalidades, normalmente, incorporan:

¿Podemos asegurar que la carta de intenciones no es legalmente vinculante? ¿Existen reglas para huir del compromiso?

No. Todo dependerá de la adecuada redacción de las cláusulas de la Carta. También de la indeterminación del objeto, así como del establecimiento de condiciones suspensivas.

Y lo más importante, la inclusión de la preceptiva cláusula de no vinculación.

¿Es vinculante alguna declaración de las partes? ¿Existen distintos grados de vinculación?

Los acuerdos de intenciones son "acuerdos vinculantes" dentro del "ámbito de formación progresivo" del contrato proyectado.

Esto es. El acuerdo de intenciones no obliga a la celebración del contrato proyectado. Ni origina el derecho a reclamar su cumplimiento. No obstante, sí constituye en sí mismo un contrato vinculante con objeto, causa y consentimientos propios. Además, están diferenciados del citado contrato proyecto.

Los acuerdos de intenciones son contratos atípicos y complejos. En consecuencia, las partes asumen una determinadas obligaciones. A título enunciativo, pactos de confidencialidad, exclusividad o las cláusulas penales.

¿Qué ocurre si existe un incumplimiento?

Como consecuencia de esta naturaleza compleja, los acuerdos de intenciones pueden hacer surgir dos tipos de responsabilidades:

En primer lugar, la responsabilidad extracontractual. Nace por la ruptura injustificada de las negociaciones del contrato proyectado fruto de su naturaleza de trato preliminar

Y en segundo lugar, la responsabilidad contractual. Este tipo de responsabilidad surge por el incumplimiento de las obligaciones asumidas en los acuerdos de intenciones.

¿Qué entiende nuestra jurisprudencia sobre las Cartas de Intenciones?

Respecto a la jurisprudencia, se ha pronunciado pocas veces sobre documentos calificados por ella misma como "acuerdo de intenciones".

El Tribunal Supremo ha resuelto varios casos de documentos que se califican como acuerdos de intenciones. Normalmente centrándose en su eficacia. Pero sin perfilar un verdadero concepto de ellos o fijar una definición concreta de los mismos.

La jurisprudencia suele dar respuestas casuísticas. Por ello, es muy difícil extraer unas reglas generales sobre sus efectos, sus características o su concepto.

Las sentencias más esclarecedoras sobre el concepto de acuerdo intenciones tal vez sean las siguientes. STS de 3 de junio 1998. STS de 11 de abril 2000. STS de 7 de junio de 2011 y STS de 24 de junio de 2011.

Primera Sentencia

1. Era un documento privado.

2. Su título era compromiso de intenciones.

3. Establecía la obligación de las partes de constituir una sociedad anónima. El objetivo era realizar la promoción, construcción y venta de unas naves de una finca determinada.

4. Se señalaba con precisión la estructura del accionariado.

5. Se designaban los administradores de la sociedad.

6. Establecía la obligación de una de las partes de aportar una finca a la sociedad.

7. Recogía la obligación de una de las partes de financiar los gastos de promoción y construcción de las naves.

8. Se asignaban los gastos del proyecto definitivo y las tasas a una de las partes

9. Se indicaba el destino de los beneficios de la venta de las naves industriales.

La primera resuelve un litigio sobre un documento con los siguientes rasgos:

En este caso, el Tribunal Supremo estimó que dicho documento no era un precontrato, sino un acuerdo de intenciones. Respecto al concepto de acuerdo de intenciones, la sentencia indica que: "el documento, en suma, no sería más que el punto de partida para seguir negociando".

De los pronunciamientos analizados extraemos una consideración. Los acuerdos de intenciones forman parte de los tratos preliminares. Asimismo, se caracterizan en muchos casos por la falta de determinación de su objeto.

Acuerdos de Intenciones vs Contrato Definitivo

Junto a lo anterior, el Tribunal Supremo diferencia los acuerdos de intenciones del contrato definitivo y de las ofertas.

A las anteriores Sentencias del Tribunal Supremo, se pueden sumar diversas sentencias de la jurisprudencia menor. Algunas a destacar son: las SAP de Vizcaya de 13 de octubre 2000. SAP de Barcelona de 10 de diciembre 2002 y SAP de Alicante de 25 de abril 2003.

Todas las resoluciones citadas, llegan a una misma conclusión. Esto es, establecen un concepto de carta/acuerdo de intenciones.

Los acuerdos de intenciones son acuerdos precontractuales distintos del precontrato que se producen dentro de los tratos preliminares. Pueden recoger determinados acuerdos sobre la negociación o el contrato proyectado. Y todo ello, sin llegar a constituir una oferta ni regular los aspectos esenciales del contrato contemplado.

Aspectos esenciales a recordar

Se celebran en procesos de negociación.

Constituyen acuerdos precontractuales distintos del precontrato.

En resumen, y según la jurisprudencia española los acuerdos de intenciones:

Asimismo, no pueden equipararse al contrato proyectado, al contener una cierta indeterminación respecto a los elementos esenciales de dicho contrato.

Tampoco pueden considerarse una oferta susceptible de aceptación.

Cabe tener en cuenta que se integran dentro de los tratos preliminares.

Pueden recoger acuerdos sobre el contenido del contrato definitivo o sobre el proceso negociador.

Especialmente importantes es que pueden contener obligaciones vinculantes. Por lo tanto, implícitamente la jurisprudencia está admitiendo que puedan ser considerados como contratos.

Por último, el documento debe calificarse por el contenido más que por el título. Y también hay que atender a los actos posteriores de las partes.

Conclusión

Podemos concluir que una Carta de Intenciones es un documento que SIEMPRE tiene que revisar un abogado. Por su concisión, y por regular el espíritu del contrato. Quizás piense que esto es publicidad, y sin duda lo es. Pero más allás de la publicidad, esté usted seguro que es el consejo más importante que ha recibido usted hoy. Y si no lo sigue ... lo lamentará

En definitiva, es un documento legal extraordinariamente delicado e importante en cualquier transacción
Carta de intenciones (LOI) y Oferta Indicativa no vinculante (NBIO Y NBO)
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Carácter vinculante o no vinculante de las Cartas de Intenciones - ILP Abogados

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Carácter vinculante o no vinculante de las Cartas de Intenciones El carácter vinculante o no vinculante de las cartas de intenciones es la primera gran prueba que usted habrá de superar si quiere transmitir o adquirir una empresa. Si usted es un empresario habituado a estas transacciones ya conoce su extraordinaria relevancia.

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Échale un vistazo a cuáles son las diferencias entre los contratos vinculantes y los no vinculantes, y descubre qué hace que un contrato sea legalmente válido.
¿Qué es un contrato vinculante?

Un "contrato vinculante" es cualquier acuerdo de obligado cumplimiento. Esto quiere decir que, si firmas un contrato vinculante y no cumples con tu parte del acuerdo, la otra parte puede llevarte ante los tribunales.

Para que un contrato sea vinculante, debe incluir varios elementos clave:

Oferta y aceptación: una parte necesita ofrecer algo (dinero, servicios, derechos, etc.) y la otra debe aceptar esa oferta.

Contraprestación: el beneficio que ambas partes reciben. Puede tratarse de dinero, servicios, bienes o cualquier cosa de valor.

Reciprocidad o intención: el compromiso de ambas partes a quedar unidas mediante el contrato y a cumplir con sus correspondiente obligaciones.

Legalidad: el contrato debe cumplir con todas las leyes federales, estatales y locales. Tampoco es posible crear un contrato para una actividad considerada ilegal.

Capacidad: todas las partes están legalmente capacitadas para firmar el contrato (la edad de una persona, por ejemplo, podría impedirle firmar legalmente un contrato).

Si un contrato contiene todos estos elementos, puede considerarse vinculante y de obligado cumplimiento.

¿Qué es un contrato no vinculante?

Un contrato no vinculante es cualquier contrato que no incluya alguno de los elementos necesarios para ser vinculante o en el que se especifique que no hay obligación de cumplirlo con fórmulas como, por ejemplo, "este contrato no es vinculante".

Los contratos no vinculantes se suelen utilizar cuando dos partes quieren plasmar en el papel las negociaciones iniciales para garantizar que están de acuerdo, pero aún no quieren acceder explícitamente a nada.

Una declaración de intenciones es un buen ejemplo de contrato no vinculante.

Firma contratos en línea de forma legal.

Aunque hay varias diferencias entre los contratos vinculantes y los no vinculantes, ambos tienen algo en común: deben firmarse.

Para simplificar la firma de contratos, fírmalos en línea con un programa como Acrobat Sign. Con él, podrás añadir firmas legalmente vinculantes a documentos de Word o archivos PDF de forma rápida y fácil, utilizando tu equipo u otro dispositivo.

Obtén más información acerca de lo que Acrobat Sign puede hacer para simplificar la elaboración de contratos.

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Diferencia entre contrato vinculante y no vinculante

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Descubre qué diferencia a un contrato vinculante de uno no vinculante, cuándo utilizarlos y qué elementos hacen que un contrato sea de obligado cumplimiento.

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Aquí encontrará la lista de todas las Convenciones y Acuerdos de caracter normativo adoptados por la Conferencia General o por conferencias intergubernamentales convocadas por la UNESCO, sola o conjuntamente con otras organizaciones internacionales.

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Algunas convenciones de la UNESCO pueden tener protocolos adicionales, que son acuerdos complementarios que establecen reglas específicas en la convención.

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La UNESCO da declaraciones que son expresiones de principios y objetivos, pero en realidad no tienen fuerza legal obligatoria.

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La UNESCO ha promovido y adoptado convenciones internacionales, como la "Convención para la Protección del Patrimonio Mundial Cultural y Natural" y la "Convención sobre la Diversidad de las Expresiones Culturales".
Estas convenciones son legalmente vinculantes para los Estados que las confirman.

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La UNESCO también brinda cartas que no son legalmente vinculantes pero que expresan su compromiso y políticas en áreas muchas específicas.

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Los documentos internacionales no vinculantes se dividen en declaraciones y resoluciones, y estos pueden contener principios, directrices o recomendaciones. Son simplemente expresiones de intenciones o políticas sin consecuencias legales obligatorias.

También sirven como expresiones de la voluntad política, principios, objetivos o políticas compartidas.

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Los documentos internacionales vinculares incluyen tratados y convenciones, que pueden ser bilaterales que quiere decir que están divididos entre dos partes o multilaterales que se divide entre múltiples partes.

También establece compromisos legales que deben ser cumplidos por las partes involucradas.